Cadre réglementaire des dérivés électriques : première partie – Commentaire

Introduction
Que sont les dérivés énergétiques au sens des lois sur les marchés financiers ?
Quelles transactions et/ou instruments ne relèvent pas du champ d’application de la LSFin ?
Structure du marché d’échange d’électricité

Introduction

Cet article est le premier d’une série en deux parties sur le cadre réglementaire des dérivés électriques.

Depuis la libéralisation des marchés de l’énergie en Europe dans les années 1980, les entreprises opérant dans le secteur de l’énergie et, en particulier, les fournisseurs d’énergie, ont de plus en plus recours à ce que l’on appelle les “dérivés énergétiques” pour couvrir leur exposition commerciale sur les marchés physiques et d’autres risques de marché découlant des décalages temporels et spatiaux le long de leurs chaînes d’approvisionnement et de distribution. L’importance des dérivés énergétiques s’est récemment accrue dans toute l’Europe, y compris en Suisse. Cela est dû à la position géographique de la Suisse et à sa dépendance vis-à-vis des marchés européens de l’énergie, ainsi qu’aux risques de pénurie d’énergie causés par le conflit russo-ukrainien. Ces risques ont entraîné une flambée de la volatilité et des prix de l’énergie, ce qui a également entraîné des appels de marge et donc accru les risques de liquidité. Dans ce contexte, cet article vise à fournir un bref aperçu du cadre réglementaire en vertu des lois suisses sur l’énergie et des marchés financiers suisses applicables aux dérivés énergétiques, avec un accent particulier sur les transactions et/ou les instruments qui ont de l’électricité sous-jacente.

Que sont les dérivés énergétiques au sens des lois sur les marchés financiers ?

Selon la loi sur l’infrastructure des marchés financiers (LinMIA), une “transaction dérivée” ou “dérivé” désigne un contrat financier bilatéral ou un titre :

• dont la valeur dépend de la valeur d’un ou plusieurs actifs sous-jacents ; et
• qui n’est pas considérée comme une transaction en espèces ou au comptant.

Cette définition n’impose pas aux parties à une transaction sur dérivés d’opérer sur le marché financier ou en tant qu’intermédiaires financiers, conformément à la législation suisse contre le blanchiment d’argent. En outre, il s’ensuit que les contrats ayant uniquement un but commercial ne sont pas qualifiés de dérivés ou d’opérations dérivées. Cela s’applique, par exemple, aux contrats de service de système énergétique, en vertu desquels les gestionnaires de réseau fournissent des services auxiliaires en plus du transport et de la distribution d’électricité à des fins de maintenance du réseau.

L’ordonnance sur l’infrastructure des marchés financiers (FinMIO) précise que les matières premières peuvent être un actif sous-jacent de dérivés, qui comprennent diverses formes d’énergie telles que l’électricité, le gaz et le pétrole. Ceci comprend:

• certificats de dioxyde de carbone ;
• les capacités de stockage ou de transport (par exemple, dans les pipelines) ;
• une permission, un crédit, un droit d’approbation ou un bien similaire directement lié à la livraison, la distribution ou l’utilisation d’énergie ; ou
• une variable géologique, environnementale ou autre variable physique (par exemple, le temps).

Comme ces dérivés ont de l’énergie (au sens large) comme sous-jacent, ils sont appelés dérivés énergétiques.

La définition ci-dessus comprend les contrats à terme, les contrats à terme, les options et les swaps, que ces transactions sur dérivés ou dérivés soient négociés de gré à gré (OTC) ou sur une plate-forme de négociation, ou qu’ils soient qualifiés de titres. Un dérivé est considéré comme un titre s’il est standardisé et adapté au négoce de masse (c’est-à-dire s’il est proposé à la vente au public dans la même structure et la même dénomination ou placé auprès de plus de vingt clients, à condition qu’il n’ait pas été créé spécifiquement pour des contreparties individuelles ).

Quelles transactions et/ou instruments ne relèvent pas du champ d’application de la LSFin ?

Comme la définition ci-dessus est large, le FinMIO clarifie les transactions et/ou instruments qui ne sont pas qualifiés de dérivés conformément au FinMIA. Ceci afin d’éviter les chevauchements réglementaires ou une situation dans laquelle une réglementation est jugée inappropriée et, à ce titre, les transactions et/ou instruments ne peuvent être attribués au marché financier ou ne présentent pas de risque systémique.

Ces instruments et/ou transactions comprennent ce qui suit.

Opérations au comptant
Les transactions sportives signifient :

• les opérations qui sont réglées physiquement immédiatement ou après l’expiration du délai de règlement différé dans les deux jours ouvrables ;
• les achats ou ventes de titres qui sont réglés dans les délais prescrits par la réglementation ou les délais usuels sur le marché respectif ; ou
• les transactions qui sont continuellement prolongées sans obligation légale de le faire ou sans qu’une telle prolongation soit habituelle.

Transactions ou instruments avec de l’électricité ou du gaz comme sous-jacent
Transactions ou instruments ayant de l’électricité ou du gaz comme sous-jacent :

• sont négociés sur un système de négociation organisé ;
• doit être livré physiquement ; et
• ne peuvent pas être réglés en espèces à la discrétion d’une partie, car ces produits appartiennent au marché de l’énergie et non au marché financier.

Une installation de négociation organisée signifie une installation pour :

• la négociation multilatérale de valeurs mobilières ou d’autres instruments financiers ayant pour objet l’échange d’offres et la conclusion de contrats selon des règles discrétionnaires ;
• la négociation multilatérale d’instruments financiers autres que des valeurs mobilières ayant pour objet l’échange d’offres et la conclusion de contrats fondés sur des règles non discrétionnaires ; ou
• la négociation bilatérale de valeurs mobilières ou d’autres instruments financiers dont l’objet est l’échange d’offres.

Cela couvre généralement les transactions ou instruments qui relèvent du règlement de l’Union européenne sur l’intégrité et la transparence du marché de gros de l’énergie n° 1227/2011 (REMIT).

Transactions ou instruments ayant pour sous-jacents des variables climatiques ou des taux de fret
Les transactions ou instruments qui ont pour sous-jacents des variables climatiques ou des taux de fret ne sont réglés en espèces qu’en cas de défaillance ou d’autre événement de résiliation.

Structure du marché d’échange d’électricité

Ce qui suit se concentre sur les transactions sur dérivés et les dérivés ayant l’électricité comme sous-jacent en raison de leur importance systémique pour les marchés de l’énergie et de leurs liens avec la réglementation de l’énergie.

Jusqu’à présent, l’Autorité fédérale de surveillance des marchés financiers n’a pas autorisé une bourse de l’électricité basée en Suisse. En conséquence, le Conseil fédéral s’est abstenu d’édicter des règles spécifiques pour ces échanges conformément à la LMFin. Le négoce de l’électricité s’effectue donc principalement sur les places de marché européennes et de manière bilatérale via des plateformes de courtage. Les marchés du négoce de l’électricité en Suisse peuvent être répartis comme suit :

• Marchés de gré à gré – où l’électricité est principalement négociée sur la base d’accords de la Fédération européenne des négociants en énergie définissant le cadre juridique des transactions dites à terme ou à terme ;
• des marchés à terme et à options – dont les délais de livraison à moyen ou long terme et la qualité sont standardisés. Ils peuvent être livrés physiquement ou réglés en espèces (s’ils ne sont pas clôturés avant la livraison). La plate-forme de négociation la plus importante pour ces contrats à terme et options est exploitée par la Bourse européenne de l’énergie (EEX). En ce qui concerne la Suisse, l’EEX répertorie les EEX Swiss Power Futures avec une durée de contrat allant d’un jour à six ans, qui sont basés sur une unité de livraison d’un mégawatt, ont une cotation de 0,01 € par mégawattheure, peuvent être négociés à partir de huit heures du matin jusqu’à six heures du soir, et peuvent être livrés physiquement ou réglés en espèces.
• marchés au comptant – pour la livraison physique d’électricité depuis et vers la Suisse, où l’électricité peut être échangée, entre autres, sur une base intrajournalière (continue ou aux enchères) ou journalière et où l’électricité échangée est livrée le jour suivant. La plate-forme de négociation au comptant la plus importante est exploitée par EPEX SPOT, qui fait partie du groupe EEX.

La compensation pour EPEX SPOT et EEX est effectuée par European Commodity Clearing en tant que contrepartie centrale, qui assure les paiements aux membres compensateurs en cas de défaillance d’un membre compensateur. En conséquence, pour négocier en bourse, les acteurs du marché doivent fournir une garantie financière.

Selon le rapport 2021 sur la transparence du marché publié par la Commission suisse de l’électricité, alors que les activités sur les places de négoce ont augmenté ces dernières années, le négoce d’électricité en Suisse se déroule principalement sur les marchés OTC. Cependant, les marchés de gré à gré étant moins standardisés, l’augmentation du volume des transactions n’entraîne pas nécessairement une plus grande liquidité.

pour plus d’information veuillez contacter Marcel Meinhardt ou Patrick Sattler chez Lenz & Staehelin par téléphone (+41 58 450 80 00) ou par e-mail ([email protected] ou [email protected]). Le site Web de Lenz & Staehelin est accessible à l’adresse www.lenzstaehelin.com.