Bien que l’année écoulée ait été pleine de défis pour l’économie mondiale et locale, il n’y a pas eu de changements majeurs dans l’écosystème des entreprises – des entreprises de différentes tailles continuent de se former, de se développer, des entreprises sont achetées, vendues et fusionnées.
Cela ne changera pas non plus en 2023, cependant, plusieurs facteurs doivent être pris en compte lorsque le moment est venu de vendre l’entreprise et un investisseur influent a également été trouvé.
Andra Rubene, associée du cabinet d’avocats “TGS Baltic”, a résumé les huit aspects les plus importants auxquels il convient de prêter attention lors de la mise en œuvre du plan d’achat et de fusion d’entreprises.
Les divergences d’opinion pourraient s’accroître cette année
L’un des plus grands défis dans le domaine des fusions et acquisitions d’entreprises, tant en Lettonie qu’ailleurs en 2023, sera de surmonter les divergences d’opinion entre le vendeur et l’acheteur concernant la valeur de l’entreprise cible et, par conséquent, l’achat prix de ses parts de capital (actions). Les vendeurs voudront déterminer le prix auquel ils auraient pu vendre l’entreprise avant l’invasion russe de l’Ukraine. Les acheteurs, quant à eux, seront prêts à offrir un prix qu’ils jugent raisonnable sur le moment, compte tenu de l’inflation, de la hausse des taux d’intérêt des crédits et d’autres changements. Pour que les transactions aient lieu, les parties devront s’adapter aux conditions ou structurer les transactions de manière à ce que le prix proposé par le vendeur puisse être combiné avec celui proposé par l’acheteur, par exemple en prévoyant des délais paiements et conditionner une partie du paiement à l’atteinte de certains résultats (earn outs).
Augmenter la valeur de l’entreprise en cédant ses parties les moins performantes
Lors de la planification de la vente d’une entreprise, le vendeur peut séparer et éliminer en temps opportun les parties les moins prospères de l’entreprise afin d’améliorer la valeur de l’entreprise cible. Cependant, les parties les moins performantes peuvent intéresser les investisseurs qui planifient leur croissance stratégique sur le même marché, un marché similaire ou lié verticalement. Par exemple, un concurrent rentable peut être intéressé par l’acquisition d’un concurrent moins rentable. Ou un acteur puissant du marché peut vouloir acheter le grossiste auprès duquel il achète ou le détaillant auquel il s’approvisionne parce qu’il voit des synergies et des économies de coûts dans la consolidation de ses chaînes d’approvisionnement et de distribution.
La recherche approfondie est plus importante que jamais
Compte tenu de l’évolution des circonstances (augmentation des taux d’intérêt, de l’inflation, de l’énergie, du financement, de la main-d’œuvre, etc.), il est encore plus important qu’auparavant de mener des recherches précises et approfondies. Les investisseurs potentiels chercheront à assurer la stabilité de l’offre et de la demande, l’exploitation rationnelle, les coûts, les flux de revenus et la rentabilité, l’innovation, les bons partenaires et la croissance. Les principaux aspects d’une recherche approfondie comprendront l’exposition aux sanctions, une chaîne d’approvisionnement continue et diversifiée, la stabilité des prix de l’énergie, l’efficacité, les émissions, les coûts de financement (en tenant compte de la hausse des taux d’intérêt), un effet de levier adéquat, des performances financières durables, la capacité de fixer prix afin qu’ils puissent, si nécessaire, les ajuster en fonction des coûts, de la propriété intellectuelle (marques reconnaissables, droits de propriété intellectuelle), de la performance et de la sécurité informatiques, du traitement des données.
Des prix plus bas – des risques plus élevés
Les fusions et acquisitions en difficulté permettent l’acquisition d’une entreprise cible qui, autrement, n’aurait pas été mise en vente, ou à un prix inférieur, en supposant des risques supplémentaires. Pour des raisons géopolitiques et macroéconomiques, des situations peuvent survenir lorsque les sociétés cibles ou leurs propriétaires rencontrent des difficultés financières : les activités commerciales peuvent devenir non rentables, des défauts de paiement, des fonds propres négatifs ou des besoins immédiats de liquidités peuvent survenir. S’il n’est pas possible d’attirer un financement supplémentaire, y compris en offrant des parts de capital (actions), les propriétaires de la société cible seront intéressés à vendre la société avant que les créanciers ne réalisent les gages ou que l’insolvabilité ne se produise. Le prix d’achat de l’entreprise cible diminue lorsque l’opportunité de mener une due diligence complète diminue parce qu’elle n’a plus le temps, les ressources ou le sens de la fournir ; ne peut pas obtenir les représentations et garanties appropriées ; il n’y a pas de couverture, car les membres (actionnaires) de la société cible n’ont plus d’actifs à recouvrer directement.
Supposons qu’un vendeur solvable vende une société cible en temps opportun qui ne montre pas encore de signes de difficultés financières, sous réserve d’une diligence raisonnable et de déclarations et garanties appropriées. Dans ce cas, le vendeur peut obtenir un prix raisonnablement bon. Le prix sera plus bas si la société cible montre des signes de difficultés financières, mais un vendeur solvable sera toujours en mesure d’assurer un processus de fusion et acquisition approprié. Cependant, si le vendeur est en difficulté financière et manque de temps, le prix disponible sera relativement beaucoup plus bas. Des prix encore plus bas et des risques plus élevés ne se produiront que si l’entreprise est vendue par des créanciers garantis par le biais d’une vente en garantie, ou si l’entreprise ou ses parties sont vendues dans le cadre d’une protection juridique ou d’une procédure d’insolvabilité.
Malgré les risques et les complexités supplémentaires, à n’importe laquelle des étapes ci-dessus, les investisseurs stratégiques peuvent être intéressés par l’acquisition d’un concurrent qui peine à poursuivre sa croissance et sa consolidation, ou d’acteurs du marché en amont (fabricants, fournisseurs) ou en aval (distributeurs, grossistes, détaillants) . Dans les fusions et acquisitions d’entreprises en difficulté, le paiement du prix d’achat peut inclure des refinancements de dettes, faisant dépendre une partie du paiement de la réalisation de certains résultats.
Certificat et assurance – exigence obligatoire
Afin de faciliter et d’accélérer les négociations sur la conclusion du contrat d’achat de parts de capital (actions), la déclaration et la garantie du vendeur, ainsi que l’assurance W&I (Warranty and Indemnity) peuvent être utilisées. La disponibilité de l’assurance W&I dépend de la valeur de la transaction, mais l’assurance est une condition préalable à une recherche approfondie et à l’inclusion de déclarations et de garanties appropriées du vendeur et des obligations de W&I dans l’accord d’achat d’actions.
Implication d’experts dès le début de la transaction
L’implication d’experts en droit de la concurrence dès la phase initiale de la transaction permettra de prévoir la réception du permis de fusion dans les documents de transaction comme condition préalable à l’exécution de la transaction et de trouver des solutions pour sa réception à temps.
Si, à la suite de l’opération, les parts de marché sur les marchés sur lesquels opèrent les deux parties à la concentration augmentent de manière significative et que ces marchés ne peuvent être redéfinis plus étroitement ou plus largement, l’acheteur doit élaborer à temps des engagements contraignants appropriés pour réduire ou prévenir les effets négatifs de la concentration sur la concurrence sur les marchés concernés.
Pour faciliter l’approbation d’une fusion sans conditions contraignantes, l’acheteur peut faire valoir qu’il acquiert une entreprise défaillante et qu’il quitterait de toute façon le marché s’il ne l’acquérait pas. L’acquisition est donc dans l’intérêt du consommateur, à condition que l’entreprise cible réponde aux critères d’une entreprise en difficulté. Il est également indispensable dans les documents de transaction (contrat d’achat d’actions, contrat d’achat d’entreprise ou autres) de s’entendre sur l’obtention d’un permis de fusion comme préalable à la réalisation de l’opération, ainsi que sur des mesures de partage des risques au cas où ce préalable ne serait pas rempli, par exemple, l’obligation de payer dans tous les cas (clause hell and high warr) ou l’obligation de payer pour inexécution du contrat si le permis de fusion n’est pas reçu.
Vérification des permis d’investissement
Les exigences en matière de permis d’investissement direct étranger doivent être vérifiées afin d’acquérir des entreprises cibles importantes pour la sécurité nationale. L’acquisition d’une société commerciale importante pour la sécurité nationale nécessite l’approbation du gouvernement. La société cible peut être une société commerciale importante pour la sécurité nationale, si elle opère dans les domaines des communications électroniques, des médias et du traitement du gaz naturel, ou est une usine de production de gaz naturel liquéfié, un producteur d’électricité ou d’énergie thermique, assure le transport d’électricité, possède des forêts ou des terres agricoles, fait le commerce de biens stratégiques ou à double usage, est un fabricant militaire ou traite des données incluses dans les systèmes d’infrastructures critiques d’un pays.
ESG – « la nouvelle normalité »
Étant donné que les investisseurs exigent de plus en plus la mise en œuvre et le respect efficaces des exigences environnementales, sociales et de gouvernance (ESG) et que des financements supplémentaires sont disponibles pour les entreprises durables, adopter et mettre en œuvre des politiques ESG pour garantir l’ESG et le développement durable.
