Suite aux décisions de Remise en forme avant et Vêtements actifs – lorsque le tribunal a examiné la validité des décisions prises par un administrateur unique d’une société qui fonctionnait entièrement ou partiellement selon les articles modèles[1]– la situation n’était pas entièrement réglée.
Dans le contexte des nominations administratives où la validité d’une nomination repose sur le pouvoir de la personne qui l’a nommé de procéder à une nomination, l’incertitude est plus aiguë. S’il n’y a pas de pouvoir, la validité de la nomination est remise en question. Bien que Vêtements actifs a apporté du réconfort aux pratiquants (voir discussion dans notre précédent bloguer), cela a laissé un point d’interrogation sur les décisions prises par un administrateur unique lorsque la société opérait selon des articles modèles mais qu’historiquement il y avait eu plus d’un administrateur – dans de tels cas, un administrateur unique pouvait-il effectuer des transactions commerciales ?
Dans la récente décision de KRF Service (Royaume-Uni) Limitée [2024] le juge a dû réfléchir à cette question.
Dans KRF la société a déposé une demande de nomination d’administrateurs, à la suite d’une résolution adoptée lors d’une réunion du conseil d’administration par l’administrateur unique de la société. La société avait auparavant eu plusieurs administrateurs, mais au moment de la résolution de nomination des administrateurs, un seul était en fonction – l’administrateur n’ayant pu trouver personne disposé à agir en raison de problèmes de sanctions et les autres administrateurs ayant démissionné.
Les conclusions tirées sont utiles pour étayer les conclusions de Vêtements actifs et refléter la compréhension de l’industrie du fonctionnement des articles modèles.
Pour comprendre les conclusions, il est utile de récapituler ce que disent les articles modèles concernant la prise de décision :
- Article 7(1) : énonce une règle générale selon laquelle les décisions des administrateurs de la société doivent être soit une décision majoritaire lors d’une réunion, soit une décision prise conformément à l’article 8 (l’article 8 prévoit une décision unanime des administrateurs éligibles).
- Article 7(2) : prévoit que lorsqu’une société n’a qu’un seul administrateur et que les statuts de la société n’exigent pas par ailleurs qu’elle ait plus d’un administrateur, la règle générale ci-dessus (à savoir l’article 7(1)) ne s’applique pas. En revanche, l’administrateur unique peut prendre des décisions « sans égard à aucune des dispositions statutaires relatives à la prise de décision des administrateurs ».
- Article 11(2) : dit que le quorum pour les réunions du conseil d’administration peut être fixé de temps à autre par décision des administrateurs, mais il ne peut être inférieur à deux, et sauf indication contraire, le quorum par défaut est de deux administrateurs.
- Article 11, paragraphe 3 : indique ensuite que lorsque le nombre total d’administrateurs est inférieur au quorum requis, les administrateurs ne peuvent prendre aucune décision autre que la décision de nommer d’autres administrateurs ou de convoquer une assemblée générale pour permettre aux actionnaires de nommer d’autres administrateurs.
Voici les principaux points à retenir de cette affaire :
(b) La première condition est exprimée dans la présent tendu. Ainsi, le fait qu’une entreprise ait eu plus d’un administrateur dans le passé n’est pas pertinent.
Dans KRF la société ne comptait qu’un seul administrateur au moment de la décision de nomination des administrateurs – la première condition était donc remplie.
Que faut-il prendre en compte lors de la nomination des administrateurs (ou lors de l’examen de la validité de leur nomination) ?
Comme indiqué, il est essentiel de garantir qu’un mandant ait le pouvoir de nommer des administrateurs pour garantir la validité de la nomination des administrateurs. Nous avons exposé ci-dessous ce qu’il faut considérer dans les différentes circonstances.
La Société fonctionne selon des statuts modèles et a un administrateur unique
L’article 7, paragraphe 2, s’appliquera et l’administrateur unique pourra prendre des décisions – y compris une décision de nomination des administrateurs.
La Société fonctionne selon des statuts modèles et compte plusieurs administrateurs
L’article 11(2) fixe le quorum requis à deux, donc une décision valide nécessite qu’au moins deux administrateurs prennent cette décision. Si les conditions de quorum ne sont pas remplies lors de la décision de nommer les administrateurs, la décision est probablement invalide, remettant en question la validité de la nomination des administrateurs.
[1] Les statuts modèles prescrits pour les sociétés privées à responsabilité limitée par actions en vertu de l’annexe 1 du Règlement sur les sociétés (articles modèles) de 2008.
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